Каждый адвокат — юрист, но не каждый юрист — адвокат
[Re: Tiger_Val] 4 августа 2002 в 21:16
Общению с юристами посвящается
В бушующем море правового беспредела квалифицированные юристы не останутся невостребованными. Ну и, конечно, специфика этой профессии предполагает максимальное напряжение именно в конфликтных ситуациях, пропорционально остроте которых возрастает и уровень требований, предъявляемых к правоведам. Количество же предложений на рынке юридических услуг уже давно опередило спрос. И редкое учебное заведение в настоящее время не готовит новых специалистов в области права.
Пренебрежительно относиться к вопросу выбора специалиста, которому следовало бы довериться, нельзя, и эта сентенция не требует доказательств.
Попытаемся же дать некоторые отправные позиции, которые могут позволить принять оптимальное решение и избежать излишних затрат.
Вне сферы нашего внимания оставим юристов, занимающих должности в штатном расписании предприятий, учреждений, организаций, а равно и избравших государственную службу, и обратим внимание на тех, к чьим услугам прибегаем по мере необходимости.
Таковых "свободных" юристов вне зависимости от их организационных форм можно разделить на три категории: 1) адвокаты; 2) юристы-предприниматели; 3) представители "серой части спектра".
Таким образом, первую категорию составляют адвокаты.
Адвокат - это гражданин Украины, который имеет высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности или в качестве помощника адвоката не менее двух лет, сдал квалификационный экзамен, получил свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины.
Уже само это определение свидетельствует о повыенных требованиях, предъявляемых клицам, претендующим на право называться адвокатом.
Адвокат не может работать в суде, прокуратуре, государственном нотариате, органах внутренних дел, службы безопасности, государственного управления. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость.
Основным нормативным актом, регулирующим адвокатскую деятельность, является Закон Украины "Об адвокатуре" (от 19.12.92 г. N 2887-ХП).
Статья 5 названного Закона определяет следующие виды адвокатской деятельности. Адвокаты: - дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки относительно законодательства; - составляют заявления, жалобы и прочие документы правового характера; - удостоверяют копии документов по делам, которые они ведут; - осуществляют представительство в судах, иных государственных органах, перед гражданами и юридическими лицами; - предоставляют юридическую помощь предприятиям, учреждениям, организациям; - осуществляют правовое обеспечение предпринимательской и внешнеэкономической деятельности граждан и юридических лиц; - выполняют свои обязанности в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством в процессе дознания и предварительного следствия.
Адвокат может оказывать и иные виды юридической помощи, предусмотренные законодательством.
При осуществлении профессиональной деятельности адвокат на основании статьи 6 Закона Украины "Об адвокатуре" имеет право: 1) представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятиях, учреждениях и организациях, к компетенции которых относится решение соответствующих вопросов; 2) собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных правонарушениях, в частности, запрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, объединений, а от граждан - по их согласию; 3) знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми для выполнения поручения документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом; 4) получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний; 5) применять научно-технические средства в соответствии с действующим законодательством; 6) докладывать ходатайства и жалобы на приеме у должностных лиц и в соответствии с законом получать от них письменные мотивированные ответы на эти ходатайства и жалобы; 7) присутствовать при рассмотрении своих ходатайств и жалоб на заседаниях коллегиальных органов и давать пояснения относительно сущности ходатайств и жалоб; 8) выполнять иные действия, предусмотренные законодательством.
Вместе с тем, наряду с достаточно широкими полномочиями, законодатель в статье 7 Закона Украины "Об адвокатуре" определил и обязанности адвоката. Так, при осуществлении своих профессиональных обязанностей адвокат должен неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не имеет права использовать свои полномочия в ущерб лицу, в интересах которого принял поручение, а также не имеет права отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
Кроме того, адвокат не имеет права принять поручение о предоставлении юридической помощи в случаях, когда он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал как следователь, лицо, проводившее дознание, прокурор, общественный обвинитель, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, представитель потерпевшего, гражданский истец, гражданский ответчик, свидетель, переводчик, понятой, а также если в расследовании или рассмотрении дела участвует должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.
Адвокат обязан хранить адвокатскую тайну. Предметом адвокатской тайны является вопрос с которым гражданин или юридическое лицо обращались к адвокату, сущность консультаций, советов, разъяснений и иных сведений, полученных адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей.
В соответствии со статьей 10 Закона Украины "Об адвокатуре" запрещается любое вмешательство в адвокатскую деятельность, запрещается требовать от адвоката, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведения, составляющие адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могу быть допрошены как свидетели.
Документы, связанные с исполнением адвокатом поручения, не подлежат осмотру, разглашению или изъятию без его согласия.
Приятным дополнением к общению с адвокатом является содержащийся в части четвертой статьи 11 Закона Украины "Об оперативно-розыскной деятельности" (от 18.02.92 г. N 2135-ХП, с последующими изменениями) прямой запрет привлекать их к выполнению оперативно-розыскных задач, если лицо, в отношении которого должны будут проводиться оперативно-розыскные мероприятия, является их клиентом. Помимо адвокатов, такой чести удостоились лишь священнослужители и медицинские работники.
Определенным стимулом к максимально добросовест ной работе адвокатов является и то обстоятельство, что в соответствии со статьей 16 Закона Украины "Об адвокатуре" за нарушение требований этого Закона, иных актов законодательства Украины, регулирующих деятельность адвокатуры, Присяги адвоката Украины решением дисциплинарной палаты квалификационно-дисциплинарной комиссии к адвокату могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания: - предупреждение; - приостановление действия свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью на срок до одного года; - аннулирование свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью.
А основанием для наложения взыскания вполне может стать и обоснованная жалоба недавнего клиента.
Что же касается представителей второй категории, то это юристы-предприниматели, действующие на основании лицензии на осуществление предпринимательской деятельности по юридической практике.
Основным нормативным актом в этой области является Инструкция об условиях и правилах осуществления предпринимательской деятельности (лицензионные условия) по юридической практике и контроле за их соблюдением (далее - Инструкция), утвержденная приказом Лицензионной палаты Украины и Министерства юстиции Украины от 07.05.99 г. N 42/23/5 (зарегистрирована в Министерстве юстиции Украины 14.05.99 г. № 308/3601).
В соответствии с пунктом 3 названной Инструкции лицензия выдается на осуществление предпринимательской деятельности по юридической практике, которая состоит из: - предоставления консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, устных и письменных справок по законодательству; - составления заявлений, жалоб и других документов правового характера; - осуществления представительства интересов граждан, учреждений, предприятий и организаций по их поручению в суде, арбитражном суде и других государственных органах в уголовных, гражданских, хозяйственных делах и делах об административных правонарушениях; - осуществления представительства граждан и зашиты их прав и законных интересов в центральных и местных органах исполнительной власти и органах местного самоуправления; - осуществления правового обслуживания учреждений, предприятий и организаций; - осуществления правового обслуживания внешнеэкономической деятельности физических и юридических лиц.
При осуществлении юридической практики предприниматель обязан не нарушать законные права и интересы граждан, предпринимателей, предприятий, учреждений, организаций и государства.
За причиненные вред и убытки предприниматель несет имущественную и другую установленную законом ответственность.
Споры о возмещении убытков разрешаются судом или арбитражным судом в соответствии с их компетенцией.
Лицензия на осуществление юридической практики не дает права лишь на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого и подсудимого в уголовном процессе, а в остальном полностью охватывает иные виды адвокатской деятельности.
Такие лицензии могут выдаваться как юридическим, так и физическим лицам.
Для получения лицензии юридические лица подтверждают свое право на предоставление юридических услуг учредительными документами, в которых предусмотрено осуществление юридической практики; граждане-предприниматели-дипломом об окончании высшего заведения образования 3-4 уровня аккредитации по специальности "правоведение". И более никаких требований к претендентам Инструкция не содержит. А это уже само по себе достаточно красноречиво.
Согласно пункту 4 Инструкции контроль за соблюдением субъектами предпринимательской деятельности лицензионных условий осуществляется Министерством юстиции, его территориальными органами и Лицензионной палатой, ее представительствами путем проведения проверок. Такие проверки проводятся не более одного раза в два года по утвержденному плану.
В случае поступления от правоохранительных органов, средств массовой информации, органов исполнительной власти, исполнительных органов советов, юридических и физических лиц информации о нарушении субъектами предпринимательской деятельности требований действующего законодательства и лицензионных условий относительно осуществления предпринимательской деятельности по юридической практике могут проводиться дополнительные проверки независимо от утвержденного плана.
Если предприниматель в течение одного года дважды нарушит лицензионные условия или допустит грубое нарушение, то есть такое, которое нанесло значительные материальный ущерб интересам юридических или физических лиц, то территориальные органы Министерства юстиции или Лицензионная палата и ее представительства направляют в Министерство юстиции представление об аннулировании выданной лицензии.
Сравнивая две рассмотренные категории юристов, следует отметить, что по сфере деятельности они практически дублируют друг друга. Однако: 1) юрист-предприниматель не может быть защитником подозреваемого, обвиняемого или подсудимого в уголовном деле; 2) юрист-предприниматель не обладает в отличие от адвоката законодательно закрепленными (ст.6 Закона Украины "Об адвокатуре") профессиональными правами; 3) юрист-предприниматель не имеет права на адвокатскую тайну и может быть допрошен в качестве свидетеля; 4) документы, связанные с исполнением юристом-предпринимателем поручения, могут быть осмотрены или изъяты без его согласия.
Третью из рассматриваемых категорий составляют лица по каким-либо причинам (то ли в силу отсутствия иеобходимого образования, то ли по причине совмещения этой деятельности с работой в государственных органах, то ли по любой иной причине), которые не желают или не могут работать официально.
И хотя уровень профессиональных знаний представителей этой категории может быть достаточно высок, но во многих моментах эта группа является "группой риска". При работе с этой категорией специалистов следует, как минимум, прояснить для себя причину такого положения дел.
Поскольку вопросы привлечения юристов к участию в гражданском или арбитражном производстве практически отданы на откуп заинтересованным в них лицам, которые самостоятельно принимают решение, обращаться ли им за юридической помощью и к кому, то остановимся на несколько более сложном вопросе оказания юридической помощи лицам, участвующим в уголовном процессе.
К тому же в последнем случае ситуация часто осложняется нахождением наиболее заинтересованных лиц в местах, где их свобода существенно ограничена.
Согласно статье 44 УПК Украины в качестве защитников подозреваемых и обвиняемых допускаются только лица, имеющие свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью. Защитник допускается к участию в деле (общее правило) с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения меры пресечения в виде заключения под стражу - с момента оглашения ему протокола о задержании или постановления о применении меры пресечения, но не позднее 24 часов с момента задержания.
Защитник к участию в деле приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, его законными представителями, родственниками или другими лицами по его поручению либо просьбе. При этом в соответствии с частью первой статьи 59 Конституции Украины подозреваемый, обвиняемый и подсудимый свободны в выборе защитника своих прав. Поэтому лицо, проводящее дознание, следователь, а также суд обязаны обеспечить им право свободного выбора защитника. Причем количество защитников, участвующих в деле, закон не ограничивает.
Замена одного защитника другим может быть произведена только по ходатайству или по согласию подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. В тех случаях, когда явка для участия в деле защитника, избранного подозреваемым, невозможна в течение 24 часов, а защитника, избранного обвиняемым или подсудимым, - в течение 72 часов, лицо, проводящее дознание, следователь или суд имеют право предложить подозреваемому (обвиняемому, подсудимому) пригласить другого защитника или сами обеспечивают им защитника (часть третья статьи 47 УПК Украины).
И подозреваемый, и обвиняемый, и подсудимый имеют право в любой момент производства по делу отказаться от защитника, о чем в ходе предварительного следствия обязательно составляется протокол, судом выносится определение, а судьей-постановление. Адвокат же со своей стороны, как это уже указывалось ранее, не вправе по собственной инициативе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
В соответствии с частью третьей статьи 46 УПК Украины отказ от защитника не может быть принят, то есть участие защитника обязательно: 1) по делам лиц, которые подозреваются или обвиняются в совершении преступления в возрасте до восемнадцати лет; 2) по делам о преступлениях лиц, которые из-за своих физических или психических недостатков (немые, глухие, слепые и др.) не могут сами реализовать свое право на защиту; 3) по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство; 4) когда санкция статьи, по которой квалифицируется преступление, предусматривает смертную казнь; 5) при производстве дел о применении принудитель ных мер медицинского характера.
Что же касается представительства в уголовном процессе интересов потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, то для этого адвокатом быть не требуется.
Размышляя на тему об оказании юридической помощи, нельзя обойти вниманием и достаточно деликатный вопрос об оплате предоставляемых услуг.
Не затрагивая вопрос о размере вознаграждения, который определяется соглашением сторон и является сугубо индивидуальным, остановимся лишь на методике.
Соответствующей интересам клиента следует признать почасовую оплату, при которой фиксируется размер вознаграждения за 1 час работы адвоката (юриста-предпринимателя) и оговаривается вопрос о накладных (к примеру, почтово-телеграфных) расходах. Такая форма работы предполагает повременной отчет перед клиентом о проделанной работе.
Именно эта форма соглашения является предпочтительной в условиях неясной ситуации.
Возможно и заключение соглашения с определением фиксированной оплаты за определенный объем работы. Однако в этом случае следует предварительно определиться с положением, в котором вы оказались, и необходимым вам объемом услуг. Простого вызова по неясному поводу в налоговою милицию явно недостаточно для заключения итогоного соглашения с адвокатом о защите интересов на предварительном следствии и в суде, поскольку ваши подозрения просто могут не иметь ничего общего с реальностью.
Вознаграждение при положительном исходе дела можно оговорить отдельно, поскольку труд адвоката (юриста-предпринимателя) подлежит оплате и независимо от его результата.
Так. согласно статье 12 Закона Украины "Об адвокатуре", если договор расторгается досрочно, оплата труда адвоката проводится за фактически выполненную работу. В случае ненадлежащего выполнения поручения по требованию гражданина или юридического лица, заключившего договор с адвокатом либо с адвокатским объединением, внесенная плата возвращается им полностью или частично, а при возникновении спора - по решению суда.
Наиболее неудачной для клиента формой заключения соглашения с адвокатом является оплата по "мере необходимости", поскольку определять эту меру затруднительно, а уже понесенные затраты будут неотвратимо влечь за собой последующие. Практика показывает, что такая форма оплаты хотя и встречается достаточно часто, но является наиболее убыточной для клиента и сама по себе результата не гарантирует.
Вообще, к каким-либо гарантиям результата в любом деле следует относиться критически, и особенно, если это касается "необходимости оплаты услуг должностных лиц". Зачастую это лишь свидетельствует о недобросовестности выбранного вами адвоката (юриста-предпринимателя).
И в заключение следует отметить, что расходы, понесенные на оплату оказания юридической помощи поконкретному делу (уголовному, гражданскому, хозяйственному), могут быть компенсированы за счет проигравшей стороны, естественно, при наличии подтверждающих документов. Хотя и в этом имеются некоторые ограничения. Так, в соответствии с частью первой статьи 76 Гражданского процессуального кодекса Украины стороне, в пользу которой постановлено решение, суд присуждает с другой стороны затраты, связанные с оплатой помощи адвоката, принимавшего участие в деле, в разме ре до пяти процентов от удовлетворенной части исковых требований, но не более установленной соглашением суммы.
=================================================================================== Американцы вывели знаменитую "кривую благодарности клиента", которая свидетельствует о том, что расчеты лучше производить тогда, когда клиент испытывает наибольшую благодарность к своему адвокату.
"Кривая благодарности клиента" представляет собой синусоиду с верхней точкой посередине, условно ее можно разделить на восемь "этапов" - от нуля до "зенита" и снова к нулю:
1. День, когда был подан иск в интересах клиента: "Я попал в беду. Я должен был проверить помидоры, не гнилые ли они". 2. На третий день после встречи с адвокатом: "Если я проиграю это дело, то стану банкротом". 3. Во время подготовки к слушанию дела в суде: "Я поражен тем, как много Вы за это время узнали про помидоры и про мой бизнес". 4. Во время суда: "Вы выполняете огромную работу, занимаясь этим делом". 5. После того, как суд решил дело в пользу клиента: "Вы великий адвокат. Никто бы не смог сделать то, что сделали Вы". 6. Через десять дней после суда: "Вы квалифицированный адвокат, но закон и факты были на моей стороне". 7. Через месяц: "Вы выполняли свою работу, но не было никаких оснований для того, чтобы я проиграл дело". 8. Через два месяца: "Мне никогда не нужен был адвокат. Вы лишь сделали большой судебный процесс из простого дела для того, чтобы увеличить свой гонорар. Я не собираюсь Вам платить".
В соответствии с Законом "О лицензировании определенных видов предпринимательской деятельности" предоставление юридических услуг не подлежит лицензированию. А указанная Инструкция, точнее приказ, которым она утверждалась, утратил силу. И произошло это в январе 2001 года.
Відповісти
Редагувати
Каждый адвокат — юрист, но не каждый юрист — адвокат
Цитувати
